在司法實踐中,一般不會被認(rèn)定為加班。
排除一 出差途中時間
加班并不能簡單地以規(guī)定工作時間外作為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),
還必須以特定的工作內(nèi)容作支持。
在司法實踐中,
一般也是將勞動者出差的在途時間、上下班在路上的時間、為工作而進(jìn)行的準(zhǔn)備時間排除在加班之外。
當(dāng)然這也要結(jié)合具體情況,
如押鈔員在出差途中提供勞動且不能休息的話,
當(dāng)然也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為加班。
排除二 值班時間
加班與值班都是法定的標(biāo)準(zhǔn)工作時間的延長,
也都要經(jīng)過一定的批準(zhǔn)手續(xù),
但是工作性質(zhì)不同,
職工所分別享受的待遇也是有區(qū)別的。
加班工資有法定標(biāo)準(zhǔn)。值班報酬是協(xié)商的。
用人單位應(yīng)按規(guī)章制度、集體合同、單項集體協(xié)議、勞動合同或慣例等支付相應(yīng)待遇,
而值班待遇并無法定的最低標(biāo)準(zhǔn)。
一般而言,值班待遇會比加班待遇低很多,
且值班時間亦無上限規(guī)定。
所以正確辨別“加班”與“值班”尤為重要。
根據(jù)上海市高級人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的解答(滬高法民一(2006)17號)》第三條,
“關(guān)于單位值班的若干問題。
(一)以下情形中,
勞動者要求單位支付加班待遇的,
勞動爭議處理機構(gòu)不予支持:
1、因單位安全、消防、假日等需要擔(dān)任單位臨時安排或制度安排的與勞動者本職工作無關(guān)的值班;
2、單位安排勞動者從事與其本職工作有關(guān)的值班任務(wù),但值班期間可以休息的;
(二)上述情形中,
勞動者可以要求單位按照規(guī)章制度、集體合同、單項集體協(xié)議、勞動合同或慣例等支付相應(yīng)待遇。”
簡單講,認(rèn)定值班與加班,
一是看勞動者是否繼續(xù)在原來的崗位上工作,
或者是否有具體的生產(chǎn)、經(jīng)營任務(wù),
另外還要看勞動者在值班期間是否可以休息。
具體來說,
司法實踐中有關(guān)機構(gòu)首先會審查勞動者的平時的崗位職責(zé),
與值班職責(zé)是否有關(guān)聯(lián),
值班守則中是否規(guī)定在處理完畢異常情況后可以睡值,
值班室是否配有床鋪被褥,
值班的勞動者是否知曉相關(guān)規(guī)定等因素進(jìn)行綜合考量。
實踐中還有一種情況,
就是有的單位安排職工“值班”,
一方面,他“值班”時繼續(xù)在原來的崗位上工作,
但是處于比較機動的狀態(tài),
即也有休息的時間;
另一方面,盡管有部分時間可以休息,
卻有具體的生產(chǎn)、經(jīng)營任務(wù),
其工作強度畢竟比一般接接電話等“值班”人員要強。
這到底算是“加班”還是“值班”呢?
根據(jù)南京中院《關(guān)于積極應(yīng)對和妥善審理宏觀經(jīng)濟形勢變化時期勞動爭議案件的實施意見》(寧中法【2009】102號),
“合理認(rèn)定加班時間。
因生產(chǎn)經(jīng)營的需要,或工作崗位的特殊性,
如經(jīng)常處于長時間等待狀態(tài)的勞動崗位、睡班等,
用人單位與勞動者經(jīng)協(xié)商確定對工作量進(jìn)行合理的折算,
如該約定無明顯違法的情形,從其約定。
如無約定,可酌情扣減合理的生理休息時間。”
排除三 計算周期內(nèi)工作時間
綜合計算工時制是按照一定周期,
如周、月、季、年等綜合計算工作時間。
在綜合計算周期內(nèi),
某一具體日、周的實際工作時間可以超過8小時、40小時,
但綜合計算周期內(nèi)的正常工作時間,
應(yīng)當(dāng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間相同。
需注意的是:
勞動關(guān)系終結(jié),但綜合計時周期尚未結(jié)束的,
一般可以參照綜合計算計時的工作時間確定加班。
但實行綜合計算工時制,
在綜合計算周期內(nèi),
尚未終結(jié)勞動關(guān)系的,不屬于加班。
排除四 未超勞動定額工作時間
企業(yè)依法安排實行計件工資制的勞動者完成計件定額任務(wù)后,
在法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間以外工作的,
應(yīng)當(dāng)根據(jù)加班規(guī)定調(diào)整計件單價。
計件定額應(yīng)通過一定的民主管理程序合理制定。
就是說,當(dāng)員工在完成了計件定額后,
用人單位又在法定工作時間之外安排其工作的,
即通常所說的“雙超”,應(yīng)當(dāng)支付加班費。
如某職工在法定工作時間內(nèi)完成一個產(chǎn)品計件單價是10元的話;
在完成計件定額任務(wù)后被要求加班,
平時加班做一個產(chǎn)品就是15元;
而只是“單超”的話,則沒有加班費。
但必須強調(diào)的是,勞動定額應(yīng)當(dāng)合理。
排除五 自動加班時間
用人單位須支付加班工資的前提是
“根據(jù)實際需要安排勞動者在法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間以外工作”。
其中用人單位的安排,是認(rèn)定加班的關(guān)鍵因素。
非經(jīng)用人單位安排,
超過標(biāo)準(zhǔn)工時制或在法定節(jié)假日、周休日工作的,
不屬于法定意義上的加班,
用人單位沒有支付加班費的義務(wù)。
那么關(guān)于加班的事實由誰來舉證呢?
《勞動爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定:
“發(fā)生勞動爭議,當(dāng)事人對自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù)。”
《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》:
“勞動者主張加班費的,應(yīng)當(dāng)就加班事實的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。
但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù),
用人單位不提供的,由用人單位承擔(dān)不利后果。”
所以加班如未拿到公司的加班審批單,
則要有其他能證明加班的直接證據(jù)則也可能會被當(dāng)作“假裝加班”,
而得不到加班費。